Sanción SMA

EBCO S.A.

Rol D-031-2017#dictamen
SMA · 2018-02-02 · Región del Biobío · Vivienda e Inmobiliarios · Terminado - Sanción · Multa $ 42,00 UTA

(TA de Chile

YI SMA

DICTAMEN DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONATORIO ROL D-031- 2017

L MARCO NORMATIVO APLICABLE

Este Instructor ha tenido como marco normativo aplicable la Ley Orgánica de la Superintendencia del Medio Ambiente (en adelante, “LO-SMA”); la Ley 19.300, sobre Bases Generales del Medio Ambiente; la Ley N° 19.880, que Establece Bases de los Procedimientos Administrativos que Rigen los Actos de los Órganos de la Administración del Estado; el Decreto con Fuerza de Ley N? 3, del año 2010, del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, que Fija la Planta de la Superintendencia del Medio Ambiente; el Decreto Supremo N” 30, del año 2012, del Ministerio del Medio Ambiente que Aprueba Reglamento sobre Programas de Cumplimiento, Autodenuncia y Planes de Reparación; el Decreto Supremo N” 37, de 08 de septiembre de 2017, del Ministerio del Medio Ambiente que renueva la designación de don Cristián Franz Thorud como Superintendente del Medio Ambiente ; la Resolución Exenta N° 424, de 12 de mayo de 2017, de la Superintendencia del Medio Ambiente; la Resolución Exenta N” 693, de fecha 21 de agosto 2015, de la Superintendencia del Medio Ambiente; la Resolución Exenta N” 491, de fecha 31 de mayo 2016, de la Superintendencia del Medio Ambiente; la Resolución Exenta N” 867, de fecha 16 de septiembre 2016, de la Superintendencia del Medio Ambiente; el Decreto Supremo N? 38, de 11 de noviembre de 2011, del Ministerio del Medio Ambiente, que Establece Norma de Emisión de Ruidos Generados por Fuentes que Indica (en adelante, “D.S. N° 38/2011”); la Resolución Exenta N? 85, de 22 de enero de 2018, de la Superintendencia del Medio Ambiente; la Resolución N° 1600, de 30 de octubre de 2008, de la Contraloría General de la República, que Fija Normas Sobre Exención del Trámite de Toma de Razón; y en la Resolución Exenta N° 559, de 9 de junio de 2017, de la Superintendencia del Medio Ambiente, que establece orden de subrogación para el cargo de jefe de división de sanción y cumplimiento y asigna funciones directivas.

ll ANTECEDENTES GENERALES DE LA INSTRUCCIÓN.

  1. El presente procedimiento administrativo sancionatorio, Rol D-031-2017, fue iniciado contra la empresa Constructora EBCO S.A. (en adelante e indistintamente “empresa”, “titular” o “EBCO”), Rut N” 96.844.950-8, titular de una faena de construcción, ubicada en calle Ongolmo N” 567, comuna de Concepción, Región de Biobío.

  2. Con fecha 13 de mayo de 2015, la Superintendencia del Medio Ambiente (en adelante “SMA”) recepcionó el Ord. N° 102, de la Dirección de Medio Ambiente de la Ilustre Municipalidad de Concepción, el cual adjunta una carta de fecha 24 de abril de 2015, en que consta una denuncia ciudadana de la Sra. Ximena Vinet Sandoval, domiciliada en calle Freire N° 1170, 2” piso, comuna de Concepción, Región de Biobío (en adelante “denunciante”), solicitando una fiscalización a la empresa identificada en el considerando anterior. En la referida denuncia, la denunciante declaró representar a diversos vecinos que suscriben dicha carta, en que señalan estarían siendo afectados por ruidos molestos emitidos por la faena de construcción de titularidad de EBCO S.A. Agregan que la empresa no

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estaría respetando el horario tope de construcción contemplado entre las 18:00-19:00 horas, causando problemas a los residentes cercanos hasta las 23 horas y luego realizando trabajos de emparejamiento de cemento con máquinas, circunstancia que causaría ruidos durante toda la noche.

  1. En razón de dicha denuncia, esta Superintendencia, mediante el Ord. OBB N° 37, de fecha 19 de mayo de 2015, encomendó actividades de fiscalización ambiental a la Seremi de Salud de la Región del Biobío, relacionada con ruidos molestos emitidos por el denunciado.

  2. Por su parte, con fecha 21 de julio de 2015, mediante el Ord. D.S.C. N° 1345, la SMA informó a la denunciante que su denuncia por ruidos molestos había sido recepcionada y que los hechos estaban siendo investigados con el objeto de recabar mayores antecedentes sobre presuntas infracciones de competencia de esta Superintendencia.

5 Con el objeto de estudiar los hechos relatados en la denuncia y evaluar si el establecimiento denunciando cumplía con el D.S. N° 38/2011, con fecha 14 de agosto de 2015, personal de la Seremi de Salud de la Región del Biobío concurrió al edificio ubicado en calle Ongolmo N° 551, a las 14:30 y 15:10 horas, realizándose una medición externa del nivel de presión sonora, entre las horas señaladas, en periodo diurno, al costado inmediato de la construcción denunciada, de acuerdo con el procedimiento indicado en la señalada Norma de Emisión. La ubicación geográfica del punto de medición se detalla en la siguiente tabla:

Punto de medición Coordenada norte Coordenada este Receptor N° 1 5.922.950,54 674.455,19 6. La referida actividad consta en el Acta de

Inspección Ambiental, de fecha 14 de agosto de 2015, cuyos datos fueron registrados en las fichas que conforman el informe técnico.

  1. Posteriormente, con fecha 16 de noviembre de 2015, mediante comprobante de derivación respectivo, la División de Fiscalización remitió a la División de Sanción y Cumplimiento, ambas de la SMA, el Informe de Fiscalización Rol DFZ- 2015-1805-VIIl-NE-IA (en adelante “Informe de Fiscalización”), mismo que detalló las actividades de fiscalización realizadas por un funcionario de la Seremi de Salud del Biobío al recinto denunciado.

  2. Una vez obtenido el nivel de presión sonora corregido conforme a la medición de ruidos que se consigna en la referida Acta de Inspección, se procedió a realizar la evaluación de los niveles medidos, para lo cual se homologó la Zona correspondiente al lugar donde se ubica el receptor sensible, con las zonas establecidas en el artículo 7 del D.S. N” 38/2011 (tabla N” 1). Al respecto, la zona evaluada en la Ficha de Evaluación de Niveles de Ruido corresponde a la Zona C-2 (Subcentro), que es asimilable a la Zona ll! de la Tabla N? 1 de la referida norma de ruidos, por lo que el nivel máximo permitido en horario diurno para dicha zona es de 65 dB (A).

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Il. CARGO FORMULADO

  1. En la formulación de cargos, se individualizó el siguiente hecho que se estima constitutivo de infracción a la norma que se indica:

Tabla N? 2: Formulación de cargos

N" Hecho que se estima constitutivo de Norma que se considera infringida

infracción

1 La obtención, con fecha | D.S. 38/2011, Título IV, artículo 7”:

14 de agosto de 2015, | “Los niveles de presión sonora corregidos que se obtengan de de un NPC diurno de 77 | la emisión de una fuente emisora de ruido, medidos en el dB(A), medido en un | lugar donde se encuentre el receptor, no podrán exceder los receptor sensible | valores de la Tabla N°1":

ubicado en Zona Ill.

Zona De 7 a 21 horas [dB(A)] " 65

NA NO PRESENTACIÓN DE DESCARGOS POR PARTE EBCOS.A.

  1. Habiéndose notificado con fecha 29 de mayo 2017 la Formulación de Cargos contenida en la Res. Ex. N” 1/Rol D-031-2017 a la empresa denunciada, esta no solicitó reunión de asistencia, no presentó un Programa de Cumplimiento, pudiendo hacerlo, como tampoco acompañó descargos ni efectuó alegación ante esta Superintendencia.

V. INSTRUMENTOS DE PRUEBA Y VALOR PROBATORIO

  1. El artículo 53 de la LO-SMA, establece como requisito mínimo del Dictamen, señalar la forma mediante la cual se ha llegado a comprobar los hechos que fundan la formulación de cargos.

  2. En el presente caso, no se han efectuado otros requerimientos de diligencias de prueba por parte de los interesados o del presunto infractor.

  3. En relación a la prueba rendida en el presente procedimiento sancionatorio, es menester señalar de manera general, que el inciso primero del artículo 51 de la LO-SMA, dispone que los hechos investigados y las responsabilidades de los

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obtención, de un nivel de presión sonora corregido de 77 dB(A), en horario diurno, medido

desde un receptor ubicado en Zona lll.

  1. Para ello fue considerado el Informe de Medición señalado precedentemente, cuyos resultados fueron examinados y validados de acuerdo a la metodología dispuesta en el D.S. N” 38/2011.

  2. Finalmente, el referido hecho se identifica con el tipo establecido en la letra h) del artículo 35 de la LO-SMA, esto es, el incumplimiento de una norma de emisión, en este caso el D.S. N° 38/2011, por lo que se tiene a su vez por configurada la infracción.

Vil. CLASIFICACIÓN DE LA INFRACCIÓN.

  1. Conforme a lo señalado en el Capítulo anterior, el hecho constitutivo de la infracción que fundó la formulación de cargos en la Res. Ex. N? 1/ Rol D-031-2017, fue identificado en el tipo establecido en la letra h) del artículo 35 de la LO-SMA, esto es, el incumplimiento de una norma de emisión, en este caso el D.S. N” 38/2011.

  2. A su vez, respecto de la clasificación de las infracciones, el artículo 36 N° 3, de la LO-SMA, dispone que son infracciones leves los hechos, actos u omisiones que contravengan cualquier precepto o medida obligatoria y que no constituyan infracción gravísima o grave.

  3. En este sentido, en relación al cargo formulado, se propuso en la formulación de cargos clasificar dicha infracción como leve, considerando que, de manera preliminar, se estimó que no era posible encuadrarlo en ninguno de los casos establecidos por los numerales 1” y 2” del citado artículo 36. Al respecto, es de opinión de este Instructor mantener dicha clasificación, debido a las razones que a continuación se expondrán.

31.1 En primer lugar, de los antecedentes aportados al presente procedimiento no es posible colegir de manera fehaciente que se configure alguna de las causales que permiten clasificar la infracción como gravísima o grave.

31.2 En segundo lugar, atendido el tipo de infracción imputada, la única causal establecida en la LO-SMA, que en el presente caso podría llevar a concluir que la infracción es grave es el artículo 36, N° 2, letra b) de la Ley ya mencionada, que señala que son infracciones graves los hechos, actos u omisiones que contravengan las disposiciones pertinentes y que, alternativamente “Hayan generado un riesgo significativo para la salud de la población”.

31.3 En relación a lo anterior, es necesario indicar que sólo fue posible constatar por medio del instrumental y metodologías establecidas en la norma de emisión, una ocasión de incumplimiento de la normativa, por lo que no es posible establecer, de manera fehaciente, que se haya generado un riesgo significativo a la salud de las personas por estar sometidos a un ruido constante en el tiempo, ya que no hay antecedentes que permitan llegar a dicha conclusión.

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Vit. PONDERACIÓN DE LAS CIRCUNSTANCIAS DEL ARTÍCULO 40 DE LA LO-SMA APLICABLES E CONCURREN A LA INFRACCIÓN.

a) Rango de sanciones aplicables según gravedad asignada a la infracción.

  1. El artículo 38 de la LO-SMA establece el catálogo o tipos de sanciones que puede aplicar la SMA, estos son, amonestaciones por escrito, multas de una a diez mil unidades tributarias anuales (UTA), clausura temporal o definitiva y revocación de la RCA.

  2. Por su parte, el artículo 39, establece que la sanción se determinará según su gravedad, en rangos, indicando el literal c) que “Las infracciones leves podrán ser objeto de amonestación por escrito o multa de una hasta mil unidades tributarias anuales”.

  3. La determinación específica de la sanción que debe ser aplicada dentro de dicho catálogo, está sujeta a la configuración de las circunstancias indicadas en el artículo 40 de la LO-SMA.

  4. En ese sentido, la Superintendencia del Medio Ambiente ha desarrollado un conjunto de criterios que deben ser considerados al momento de ponderar la configuración de estas circunstancias a un caso específico, los cuales han sido expuestos en las Bases Metodológica para la Determinación de Sanciones Ambientales (en adelante, “Bases Metodológicas”), aprobadas mediante Resolución Exenta N°85, del 22 de enero de 2018, de la Superintendencia del Medio Ambiente y vigente en relación a la instrucción del presente procedimiento. A continuación se hará un análisis respecto a la concurrencia de las circunstancias contempladas en el artículo 40 de la LO-SMA en el presente caso. En dicho análisis deben entenderse incorporados los lineamientos contenidos en las Bases Metodológicas.

b) Aplicación de las circunstancias del artículo 40 de la LO- SMA, al caso particular.

  1. El artículo 40 de la LO-SMA, dispone que para la determinación de las sanciones específicas que en cada caso corresponda aplicar, se considerarán las siguientes circunstancias:

a) La importancia del daño causado o del peligro ocasionado”.

b) El número de personas cuya salud pudo afectarse por la infracción”.

2 En cuanto al daño causado, la circunstancia procede en todos los casos en que se estime exista un daño o consecuencia negativa derivada de la infracción, sin limitación a los casos en que se realice la calificación jurídica de daño ambiental. Por su parte, cuando se habla de peligro, se está hablando de un riesgo objetivamente creado por un hecho, acto u omisión imputable al infractor, susceptible de convertirse en un resultado dañoso.

Esta circunstancia incluye desde la afectación grave hasta el riesgo de menor importancia para la salud de la población. De esta manera, se aplica tanto para afectaciones inminentes, afectaciones actuales a la salud, enfermedades crónicas, y también la generación de condiciones de riesgo, sean o no de importancia.

8

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Superintendencia del Medio Ambiente Gobierno de Chil

4 SMA

el infractor puede definirse como la combinación de estos componentes, los cuales ya han sido definidos en las Bases Metodológicas para la determinación de Sanciones Ambientales.

  1. Como también ha sido descrito en dicho documento, para la ponderación de esta circunstancia es necesario configurar el escenario de cumplimiento normativo, es decir, el escenario hipotético en que efectivamente se dio cumplimiento satisfactorio a la normativa ambiental, así como también configurar el escenario de incumplimiento, es decir, el escenario real en el cual se comete la infracción. En este sentido, se describen a continuación los elementos que configuran ambos escenarios, para luego entregar el resultado de la aplicación de la metodología de estimación de beneficio económico utilizada por esta Superintendencia.

(a) Escenario de Incumplimiento.

  1. Como se indicó anteriormente, la empresa no presentó descargos durante la vigencia del procedimiento sancionatorio, por consiguiente no se cuenta con antecedentes que busquen desvirtuar la infracción motivo del presente Dictamen o que indiquen que la empresa hubiera implementado medidas de mitigación que busquen disminuir las emisiones de ruido producto de las actividades de construcción.

  2. En base a lo anterior, el escenario de incumplimiento, con motivo del desarrollo del presente Dictamen, deberá considerar la situación existente durante las actividades de fiscalización realizada el 14 de agosto de 2015, en donde se registró una excedencia de 12 dB(A), por sobre la norma.

(b) Escenario de Cumplimiento.

  1. En relación al presente cargo, la obtención de un beneficio económico se origina a partir de los costos asociados a las acciones o medidas de mitigación de ruidos que, de haber sido implementadas, hubiesen posibilitado el cumplimiento de los límites de presión sonora establecidos en el D.S. N° 38/2011, y por lo tanto, evitado el incumplimiento.

  2. En este sentido, resulta necesario identificar las medidas de naturaleza mitigatoria de ruidos más recurrentes e idóneas para implementar en las actividades asociadas a una Faena de Construcción de Edificio, que cuenta con actividades que se identifican como generadoras de ruido, respecto de las cuales no se han implementado medidas de mitigación que impidan la emisión de ruidos molestos hacia los receptores sensibles.

  3. Cabe precisar que en el supuesto que la obra de construcción, a la fecha del presente Dictamen, se encuentre completamente ejecutada, no existiendo en consecuencia “focos” generadores de ruidos molestos en los receptores sensibles, no obsta a que esta Superintendencia pueda identificar una medida de mitigación idónea para efectos de determinar el escenario de cumplimiento, por cuanto el presente procedimiento sancionatorio se funda en un hecho anterior, constatado en el acta de inspección de fecha 14 de diciembre de 2015, conforme se aprecia en la Res. Ex. N” 1/Rol D-031-2017.

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común en toda faena constructiva de tipo edificios, de acuerdo a los estándares aprobados en distintos Programas de Cumplimiento, evaluados en el marco de procedimientos sancionatorios incoados por esta Superintendencia.

  1. A continuación, la siguiente tabla N” 3 refleja información relativa al beneficio económico obtenido por la comisión de la infracción:

Tabla N? 3: Beneficio Económico

Costos Evitados Beneficio Tipo de gasto Medida (pesos) económico (UTA) Costos evitados por apantallamiento del . s $ 2.400.000 perímetro de la obra con barreras acústicas. Costos evitados por baaa de implemeritación en el uso de y . parapetos móviles alrededor $ 1.140.000 implementación de de 1 2. medidas de naturaleza [4 299 A que mitigatoria de ruido generen.quido: ca a acostrueción Costos evitados por Edificio O. á sa 31,4 implementación en , mp » E $7.200.000 apantallamiento en el piso de avance de la obra. Costos evitados por implementación de tapas $7.200.000 acústicas para ventanas. 55, Como puede observarse, los costos asociados

a la implementación de dichas medidas de mitigación, ascienden a aproximadamente $ 17.940.000, equivalentes a 31,7 UTA*. Dicho valor se consideró como base para determinar el beneficio económico, puesto que se asume que la EBCO debió invertir, al menos, el referido monto en la implementación de medidas de naturaleza mitigatoria.

  1. Que, para la determinación del beneficio económico, se consideró una tasa de descuento de 12,2%, calculada en base a la información que cuenta esta Superintendencia respecto al rubro “Inmobiliaria”.

  2. Por otra parte, se consideró el siguiente rango de fecha para efectos de la determinación del beneficio económico: desde el día 14 de agosto de 2015- fecha de realización de la actividad de medición de ruido - hasta la fecha de cumplimiento, que se asumirá como la fecha de pago de la multa que finalmente se proponga, y que se estima aproximadamente para el 23 de febrero de 2013.

  3. En definitiva, de acuerdo a lo que ha sido señalado anteriormente, y a la aplicación del método de estimación utilizado por esta

M De acuerdo a valor UTA Febrero de 2018, informado por SII. 12

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que será determinado en conformidad a las circunstancias y antecedentes del caso en específico. Se debe tener presente que el riesgo no requiere que el daño efectivamente se produzca y que, al igual que con el daño, el concepto de riesgo que se utiliza en el marco de la presente circunstancia es amplio, por lo este puede generarse sobre las personas o el medio ambiente, y

ser o no significativo.

64, Una vez determinada la existencia de un daño o peligro, corresponde ponderar su importancia. La importancia alude al rango de magnitud, entidad o extensión de los efectos generados por la infracción, o infracciones, atribuidas al infractor. Esta ponderación permitirá que este elemento sea incorporado en la determinación de la respuesta sancionatoria que realiza la SMA.

  1. En el presente caso, no existen antecedentes que permitan confirmar la generación de un daño producto de la infracción, al no haberse constatado una pérdida, disminución, detrimento o menoscabo al medio ambiente o uno o más de sus componentes, ni afectación a la salud de las personas. Por lo tanto, el daño no está acreditado en el presente procedimiento sancionatorio.

  2. En relación al peligro vinculado a la infracción, el conocimiento científicamente afianzado"? ha señalado que respecto de los efectos adversos del ruido, sobre la salud de las personas, reconocidos por la Organización Mundial de la Salud y otros organismos como la Agencia de Protección Ambiental de EEUU, y el Programa Internacional de Seguridad Química (IPCA), son: efectos cardiovasculares, respuestas hormonales (hormonas de estrés) y sus posibles consecuencias sobre el metabolismo humano y sistema inmune, rendimiento en el trabajo y la escuela, molestia, interferencia en el comportamiento social (agresividad, protestas y sensación de desamparo), interferencia con la comunicación oral, efectos sobre fetos y recién nacidos y efectos sobre la salud mental Mm

  3. Asimismo, la exposición al ruido tiene un impacto negativo en la calidad de vida de las personas por cuanto incide en la generación de efectos emocionales negativos, tales como irritabilidad, ansiedad, depresión, problemas de concentración, agitación y cansancio, siendo mayor el efecto cuanto más prolongada sea la exposición al ruido'*.

  4. De esta forma, es posible afirmar que la infracción generó un riesgo a la salud de la población, puesto que se identifican personas expuestas al peligro ocasionado por la presión sonora emitida por la fuente, cuyo nivel se constató por sobre los niveles permitidos por la norma. En efecto, se detectó a través de las respectivas Fichas de Medición de ruido, un registro de NPS de 77 con excedencia de 12 dB(A), en horario diurno, presentándose correlativamente un exceso de emisión de ruido de 18%, respecto al valor establecido en la normativa vigente, lo cual implica al menos un aumento en un factor de 10 de la energía del sonido'* respecto a aquella permitida para el nivel de ruido tolerado por la norma. Es posible afirmar razonablemente que a mayor nivel de presión sonora

13 World Health Organization Regional Office for Europe. Night Noise Guidelines for Europe (2009). WHO Regional Office for Europe Publications. Disponible online en: http:/ /www.euro.who.int/_data/assets/pdf_file/0017 /43316/E92845.pdf. + Guía OSMAN Andalucía. Ruido y Salud (2010), página 19.

Ibíd. “Canadian Centre for Occupational Health and Safety. Disponible online en https://www.ccohs.ca/oshanswers/phys_agents/noise_basic.html

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en que quedó establecido la superación de los niveles establecidos en el Decreto Supremo N° 146 del año 1997”.

  1. Con el objeto de determinar el número de eventuales afectados por los ruidos emitidos desde la fuente emisora, se procedió a evaluar el número de habitantes que se ven potencialmente afectados debido a las emisiones de dicha fuente. Para lo anterior se procedió, en primera instancia, a establecer un Área de Influencia (en adelante “Al”) de la fuente de ruido, considerando que ésta se encuentra en una zona de uso residencial.

  2. Para determinar el Al, se consideró el hecho que la propagación de la energía sonora se realiza en forma esférica, así como su correspondiente atenuación por la distancia, la que indica que al doblarse la distancia se disminuye en 6 dB(A) la presión sonora. Para lo anterior, se utilizó la expresión que determina que la amplitud del nivel de presión del sonido emitido desde una fuente puntual es, en cada punto, inversamente proporcional a la distancia a la fuente, para lo cual se utilizó la siguiente fórmula:

Ecuación 1

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  1. De esa forma, se tuvieron en cuenta cuatro factores relevantes para la determinación dicha área de influencia; en primer lugar, se utilizó la expresión señalada en el considerando anterior; en segundo lugar, se consideró la utilización del escenario de incumplimiento registrado por la medición ejecutada por la Autoridad Ambiental, la que registra una medición de 77 dB(A) la que fue obtenida en el punto en donde se ubica el receptor sensible P1; en tercer lugar, se contempló la distancia lineal que existe entre la fuente y P1, la que corresponde aproximadamente a 20 metros; y, finalmente, se consideró el escenario de cumplimiento, el que corresponde a 65 dB(A) de acuerdo al artículo 7 del D.S. N° 38/2011.

  2. Así, en base a lo expuesto en el considerando anterior, se estimó que la propagación sonora en campo libre para el nivel de ruido registrado en el punto P1, se encuentra a una distancia de 80 metros desde la fuente, en donde el ruido alcanza el nivel de cumplimiento de la norma según el D.S. N° 38/2011.

  3. De este modo, se determinó un Área de Influencia o Buffer cuyo centro corresponde al domicilio de la fuente emisora que fue determinado mediante las coordenadas geográficas indicadas en el Acta de Fiscalización de fecha 14 de agosto de 2015, con un radio de 80 metros aproximadamente, circunstancia que se grafica en la siguiente imagen.

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determinada, si se puede señalar que en las proximidades de la ubicación de la fuente, existe un punto de cambio significativo que corresponde a la construcción de un edificio de gran altura.

Caso Edificio EBCO.

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Ilustración 2 Imagen Satelital, publicada en software Google Earth, de fecha 25/09/2002, que muestra trazado urbano existente en el área de influencia, durante el año del Censo de 2002.

Ilustración 3 Imagen Satelital, publicada en software Google Earth, de fecha 27/11/2015, que muestra trazado urbano existente en el área de influencia, durante el año 2015, luego de la fiscalización.

  1. En relación a lo expuesto precedentemente, se procedió a realizar una estimación del número de personas potencialmente afectadas en base a un método mixto, es decir, utilizando la información georreferenciada del censo 2002, complementado con una estimación del número de personas en base a las características del S edificio identificado.

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Cs p : — idas dentro del Área de Influencia determinada para la fuente de ruido, Construcción Edificio EBCO.

Ilustración 4 Manzanas censales identifica.

  1. En segundo lugar, para realizar la estimación de personas ubicadas en el Al de la fuente, complementariamente se procedió a estimar el número de personas que deberían habitar el edificio identificado en la manzana MA, el cual es vecino a la construcción del edificio EBCO (fuente de ruido) y en donde se ubican los denunciantes asociados al presente procedimiento sancionatorio. Para lo anterior, se realizó una estimación en base a las características físicas del edificio identificado, es decir, se consideró que el edificio cuenta con 21 pisos habitables. Además se estimó que de la totalidad de pisos del edificio, 20 cuentan con 8 departamentos y 1 con 7 departamentos, es decir, para la presente estimación se contempló que el edificio cuenta con un total de 167 departamentos.

  2. Del mismo modo, de manera de cuantificar la cantidad de personas potencialmente afectadas por la construcción del Edificio EBCO, se estimó que el número medio de personas por hogar registrado en el Censo del 2002 es de 3,6 personas.? De acuerdo a lo anterior, se puede indicar que el número de personas potencialmente afectadas en el Edificio identificado, mediante la geovisualización realizada, corresponde a 601 personas.

  3. En base al método anteriormente desarrollado, se concluye que la totalidad de personas estimadas, y que se encontrarían ubicadas en el área de influencia del Proyecto al momento de la ejecución de la fiscalización ambiental, es de 865 personas, tal como se expone en la siguiente Tabla N°6.

Tabla N? 6: Totalidad de personas cuantificadas en el Al

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Y Estadísticas del Bicentenario: La familia chilena en el tiempo. Noviembre de 2010. INE Chile.

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población de los riesgos propios de la contaminación acústica, encontrándose en todos los casos un receptor expuesto al ruido generado, ocasionándose un riesgo a la salud y potencialmente un detrimento en la calidad de vida de las personas expuestas. Cabe agregar, asimismo, que esta corresponde a la única norma que regula de forma general y a nivel nacional los niveles de ruido a los cuales se expone la comunidad, aplicándose a un gran número de actividades productivas, comerciales, de esparcimiento y de servicios, faenas constructivas y elementos de

infraestructura, que generan emisiones de ruido.

  1. La importancia de la vulneración a la norma en el caso concreto, se encuentra determinada por una magnitud de excedencia de 12 decibeles por sobre la sobre el límite establecido en la norma en horario diurno en Zona lll, y una única constatación de excedencia. Cabe señalar, sin embargo, que dado que la vulneración a la norma de ruidos se encuentra necesariamente asociada a la generación de un riesgo a la salud de las personas, la magnitud de la excedencia en términos de su consideración en el valor de seriedad de la infracción, ha sido ponderada en el marco de la letra a) del art. 40.

b.2. Factores de incremento

  1. A continuación, se ponderarán aquellos factores que pueden aumentar el componente de afectación, y que han concurrido en la especie.

b.2.1. Intencionalidad en la comisión de la infracción (letra d)

  1. La intencionalidad, al no ser un elemento necesario para la configuración de la infracción, actúa en virtud de lo dispuesto en el artículo 40 de la LO-SMA, como un criterio a considerar para determinar la sanción específica que corresponda aplicar a cada caso. En este caso, a diferencia de como se ha entendido en el Derecho Penal, donde la regla general es que exista dolo para la configuración del tipo, la LO- SMA, aplicando los criterios asentados en el Derecho Administrativo Sancionador, no exige como requisito o elemento de la infracción administrativa, la concurrencia e intencionalidad o de un elemento subjetivo más allá de la culpa infraccional o mera negligencia.

  2. Ahora bien, en el presente procedimiento sancionatorio no constan antecedentes que permitan afirmar la existencia de una intención positiva de infringir la norma contenida en el D.S. N° 38/2011 por parte de Constructora EBCO S.A.

  3. En consecuencia, la verificación de excedencia de los niveles de presión sonora en la fuente emisora, como único hecho constitutivo de infracción, no permite afirmar que los actos del infractor reflejen una intención de incumplir la norma, o en su defecto, una intención de omitir acciones tendientes a cumplir la norma. Por ese motivo, esta circunstancia no será considerada como un factor que aumente la sanción específica aplicable a la infracción.

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O Superintendencia del Medio Ambiente

Gobierno de Chile

infractor del presente procedimiento sancionatorio corresponde únicamente a la empresa Constructora EBCO S.A., titular de la fuente emisora consistente en una faena de construcción.

b.3.2. Cooperación eficaz (letra i)

  1. Conforme al criterio sostenido por esta Superintendencia, para que esta circunstancia pueda ser ponderada en un procedimiento sancionatorio, es necesario que la cooperación brindada por el sujeto infractor sea eficaz, lo que guarda con la utilidad real de la información o antecedentes proporcionados. A su vez, tal como se ha expresado en las Bases Metodológicas, algunos de los elementos que se consideran para valorar esta circunstancia, son los siguientes: (i) el infractor se ha allanado al hecho imputado, su calificación, su clasificación de gravedad y/o sus efectos (dependiendo de sus alcances, el allanamiento podrá ser total o parcial); (ii) el infractor ha dado respuesta oportuna, íntegra y útil a los requerimientos y/o solicitudes de información formulados por la SMA, en los términos solicitados.; (iii) el infractor ha prestado una colaboración útil y oportuna en las diligencias probatorias decretadas por la SMA.; (iv) el infractor ha aportado antecedentes de forma útil y oportuna, que son conducentes al esclarecimiento de los hechos, sus circunstancias y/o efectos, o para la ponderación de otras circunstancias del artículo 40 de la LO-SMA.

  2. En el caso en cuestión, habiendo sido notificada la Formulación de Cargos a la empresa Constructora EBCO S.A., esta no presentó descargos, ni realizó presentación alguna ante esta Superintendencia.

  3. Que, en lo particular, de acuerdo a lo indicado por las referidas Bases Metodológicas, la cooperación con la Administración se vincula con “comportamiento o conducta del infractor en relación a su contribución al esclarecimiento de los hechos imputados, sus circunstancias y/o sus efectos, durante el proceso de investigación y/o durante el procedimiento sancionatorio”, de modo que la omisión de actuaciones del infractor en el sancionatorio no permiten configurar la presente circunstancia del art. 40 de la LO-SMA, para efectos de disminuir el monto de las sanciones a aplicar.

b.3.3. Aplicación de medidas correctivas (letra i)

  1. La SMA ha asentado el criterio de considerar, en la determinación de la sanción, la conducta del infractor posterior a la infracción o su detección, específicamente en lo referido a las medidas adoptadas por este último, en orden a corregir los hechos que la configuran, así como a contener, reducir o eliminar sus efectos y a evitar que se produzcan nuevos.

  2. Para la procedencia de la ponderación de esta circunstancia, es necesario que las medidas correctivas que se hayan aplicado sean idóneas y efectivas para los fines que persiguen, y deben ser acreditadas en el procedimiento sancionatorio, mediante medios fehacientes.

  3. En relación a este punto, como se ha indicado, la empresa no ha efectuado ninguna presentación en el sancionatorio ni acompañado antecedente alguno que acredite la realización de alguna medida correctiva efectiva, con el objeto de mitigar los efectos generados a raíz del hecho que constituye la formulación de cargos,

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tributaria concreta por parte de la Administración Pública”, De esta manera, la capacidad económica atiende a la proporcionalidad del monto de una multa con relación a la capacidad

económica concreta del infractor.

  1. En ese contexto, y de acuerdo a los criterios utilizados por esta Superintendencia para la ponderación de la capacidad económica del infractor, se ha examinado la información proporcionada por el Servicio de Impuestos Internos, correspondiente a la clasificación por tamaño económico de entidades contribuyentes utilizada por dicho servicio correspondiente al año tributario 2016.

  2. De acuerdo a la información señalada en el considerando anterior, la empresa Constructora EBCO S.A. corresponde a una empresa que se encuentra en la categoría de Gran Empresa N°4, es decir, presenta ingresos por venta anuales superiores a UF 1.000.000,01 UF anuales.

  3. En base a lo descrito anteriormente, al tratarse de una empresa categorizada como Grande N°4, se concluye que no procede la aplicación de un ajuste para la disminución del componente de afectación de las sanciones que corresponda aplicar a cada infracción, asociado a la circunstancia de capacidad económica.

IX. PROPONE DE SANCIÓN O ABSOLUCIÓN AL SUPERINTENDENTE.

  1. En virtud del análisis realizado en el presente dictamen, y en cumplimiento del artículo 53 de la LO-SMA, se propondrá la siguiente sanción que a juicio de este Instructor corresponde aplicar a la empresa Constructora EBCO S.A.

  2. Se propone una multa de cuarenta y dos Unidades Tributarias Anuales (42 UTA), respecto al hecho infraccional consistente la obtención, con fecha 14 de agosto de 2015, de un NPC diurno de 77 dB(A) medido en un receptor sensible ubicado en Zona lll.

DIVISIÓN DE SANCIÓN Y

al Instructor División de Sanción y Cumplimiento Superintendencia del Medio Ambiente

Rol D-031-2017

2 CALVO Ortega, Rafael, curso de Derecho Financiero, !. Derecho Tributario, Parte General, 102 edición, Thomson- Civitas, Madrid, 2006, p. 52; citado por MASBERNAT Muñoz, Patricio, “El principio de capacidad económica como principio jurídico material de la tributación: su elaboración doctrinal y jurisprudencial en España” Revista lus et Praxis, Año 16, N°1, 2010, pp. 303-332.”

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